湖南法治報訊（通訊員 田凌）近日，津市市人民法院審結一起非法轉包的建筑施工合同糾紛案，判決違法承包方只向違法發包方支付總工程款3%的管理費。
2018年，海川達公司與葛洲壩公司簽訂《建設工程施工合同》，約定葛洲壩公司承建津市污水處理廠二期改擴建項目。嗣后，葛洲壩公司與鵬投公司簽訂名為勞務分包合同實為工程分包的建筑施工合同，約定：鵬投公司工作內容為土方開挖、回填、砂石換填、混凝土澆筑、鋼筋制安、磚砌體、防水、裝飾裝修、抗浮錨桿、基坑支護。關于材料與設備約定為：除葛洲壩公司供材料外，工程所需的其他材料、設備等均由鵬投公司自行采購、運輸和保管。工程款結算標準為在工程量清單中對第1-510項在海川達公司應付葛洲壩公司工程款基礎上下浮15.74%，對第511-531項在海川達公司應付葛洲壩公司工程款基礎上下浮13%。
該院認為，勞務分包，是指施工承包單位將其承攬工程中的勞務作業發包給具有相應資質的勞務分包單位完成。勞務承包商僅提供勞務，指向的對象是工程中的勞務作業部分。工程分包是指承包方將其承包的部分工程交給第三方完成，第三方就其施工交付的工程獲得工程價款，指向的對象是部分專業分項工程。鵬投公司與葛洲壩公司案涉合同內容為土方開挖、回填、砂石換填、混凝土澆筑、鋼筋制安、磚砌體、防水、裝飾裝修、抗浮錨桿、基坑支護等，符合工程分包的法律特征，且已實際履行。依據《中華人民共和國建筑法》第二十九條第一款規定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。”本案中，葛洲壩公司將該部分工程發包給鵬投公司施工，違反了法律的禁止性規定，故雙方之間簽訂的轉包合同屬于無效合同。
前述關于結算標準的約定，實則為工程款分配問題，即葛洲壩公司非法轉包后可獲利益的標準。違法分包時，采用下浮率的方式規避管理費，系當下建筑行業的陋習。因下浮的費用本質上屬于工程價款，應考慮實際情況，結合葛洲壩公司在工程項目管理中的參與度、付出費用及下浮率等因素，就下浮工程款再次進行分配，通過法院裁判矯正權益失衡，尋求個案利益平衡。綜上，管理費酌定為3%。
責編：馬志軍
一審：馬志軍
二審：伏志勇
三審：萬朝暉
來源：湖南法治報
